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規(guī)則篇
近年來，以食品標簽違法為標的物的職業(yè)投訴舉報急劇增加，與之密切相關(guān)的程序、定性、辦理結(jié)果答復、投訴調(diào)解、舉報獎勵中所涉及的政府信息公開、行政復議、行政訴訟等后續(xù)事務(wù)日漸繁瑣，作為處置相關(guān)事宜的一線市監(jiān)行政執(zhí)法機關(guān)，有必要下一番功夫來進行妥善應(yīng)對。
關(guān)于食品標簽類投訴舉報的
查處及應(yīng)對
〔張店市場監(jiān)管局 食品稽查中隊長 劉桁〕
1、剛?cè)胄械某跫壜殬I(yè)投訴舉報人，以投訴為主。這批人以打中小型食品商店過期食品、食品中混有異物等為主業(yè)，多數(shù)以電話投訴為主，如致電12345進行簡單反饋，要求行政機關(guān)調(diào)解，獲得賠償。
2、積累了一定獲利經(jīng)驗的一般職業(yè)投訴舉報人，投訴和舉報并行。這批人掌握了一定的法律和標準知識，投訴舉報的范疇以預包裝食品的標簽為主、以過期食品和餐飲服務(wù)超許可經(jīng)營項目、散裝食品標識不規(guī)范等為輔，其投訴舉報方式多數(shù)以寫投訴舉報信、全國12315官網(wǎng)網(wǎng)上反映、實地來訪等形式為主，一般要求依法查處、書面回復辦理結(jié)果、調(diào)解、賠償，一旦行政機關(guān)實施調(diào)解，其實現(xiàn)獲利，即行撤訴；如調(diào)解不成，則主張應(yīng)當按舉報程序處置，要求從嚴查處并獲得獎勵；如達不到預期，偶爾會提起行政復議和行政訴訟來進行糾纏。
3、職業(yè)舉報人，純舉報為主。這批人相關(guān)法律和標準知識掌握度較高，其人員構(gòu)成一般會形成團隊，甚至公司化運營，各司其職，有專人研究法律、法規(guī)和各類規(guī)范性文件以及食品標準，并對照產(chǎn)品實物標簽的名稱、規(guī)格、凈含量、生產(chǎn)日期、配料、生產(chǎn)者的名稱地址聯(lián)系方式、保質(zhì)期、產(chǎn)品標準代號、貯存條件、食品添加劑、生產(chǎn)許可證編號、應(yīng)當標明的其他事項等，結(jié)合食品安全法、預包裝食品標簽通則、預包裝食品營養(yǎng)標簽通則、食品添加劑使用標準等來進行詳細比對分析，得出涉嫌違法和違反標準的結(jié)論后，分期分批從不同地區(qū)購買同樣產(chǎn)品后同時向各地行政機關(guān)同時舉報。
這類打假人的訴求均為確認違法行為、從嚴從重從快查處、告知辦理結(jié)果、一并告知其他違法行為、獎勵、告知救濟途徑等，其善于利用行政機關(guān)啟動執(zhí)法程序后將壓力傳導至經(jīng)營者，通過無限放大經(jīng)營者的查驗義務(wù)，利用法律的嚴苛來向行政機關(guān)、經(jīng)營者、生產(chǎn)者同時施壓，以期獲取不當利益。
一旦他們的預期利益得不到滿足，無一例外采取政府信息公開、行政復議、行政訴訟、紀監(jiān)委舉報等手段，無所不用其極地進行曠日持久的糾纏，牽扯行政機關(guān)大量人力物力和執(zhí)法資源。
職業(yè)投訴舉報的違法事實基本介于預包裝食品的標簽標注領(lǐng)域，部分以模棱兩可、難以確鑿定性、游走在法律空白地帶等為主的范疇。這些范疇，職業(yè)舉報者往往惡意主觀臆斷定性，要求執(zhí)法機關(guān)嚴格執(zhí)法，將一般違法行為歸入嚴重違法行為，即極端性的把標簽中未經(jīng)查證的問題無限放大為不安全食品，將本應(yīng)生產(chǎn)者承擔的嚴格責任硬是歸咎到經(jīng)營者承擔，在食品流通環(huán)節(jié)本末倒置的大做文章。具體包括但不限于以下行為：
1、涉嫌經(jīng)營標注虛假保質(zhì)期的預包裝食品。特別是標簽標明的保質(zhì)期與其執(zhí)行標準中規(guī)定的保質(zhì)期不一致的情形，將生產(chǎn)企業(yè)未嚴格執(zhí)行既定標準的行為生搬硬套為標注虛假保質(zhì)期；
2、涉嫌經(jīng)營標注虛假“質(zhì)量等級”的預包裝食品；
3、涉嫌經(jīng)營使用新食品原料未經(jīng)衛(wèi)計委備案的預包裝食品；
4、涉嫌經(jīng)營含有新食品原料而未按規(guī)定在食品的標簽、說明書中標注不適宜人群和食用限量的預包裝食品；
5、涉嫌經(jīng)營添加藥品以及其他非食用物質(zhì)的預包裝食品,其中大部分屬于藥食同源的物質(zhì)但尚處于征求意見階段；
6、涉嫌經(jīng)營超范圍、超限量使用食品添加劑的預包裝食品；
7、涉嫌經(jīng)營標注或暗示產(chǎn)品或產(chǎn)品中的有關(guān)配料具有預防、治療疾病作用的食品；
8、涉嫌經(jīng)營標簽含有虛假內(nèi)容的、標簽標示與執(zhí)行標準不符的、產(chǎn)品名稱未體現(xiàn)真實屬性的、附加的產(chǎn)品說明沒有依據(jù)的、營養(yǎng)成分表計算錯誤的、散裝食品未按法定要求標示信息的、強調(diào)有價值有特性的或聲稱某營養(yǎng)成分未依法標示含量的等其他不符合法律、法規(guī)或者食品安全標準的預包裝食品。
2020年1月1日起施行的國家市監(jiān)總局20號令《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》和2019年4月1日起施行的國家市監(jiān)總局2號令《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》，作為市監(jiān)部門處理投訴舉報的程序性規(guī)定，必須精準把握并嚴格執(zhí)行，堅決規(guī)避程序違法所引發(fā)的風險后果。
辦法第十四條規(guī)定，有處理權(quán)限的市監(jiān)部門應(yīng)當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。注意保留好收件的證據(jù)，如信封及郵戳等，建議以工作日計算器等電子軟件來精確計算最晚受理日和告知日，要按照總局國市監(jiān)網(wǎng)監(jiān)﹝2019﹞242號文件《市場監(jiān)管總局關(guān)于印發(fā)<市場監(jiān)督管理部門處理投訴舉報文書式樣>的通知》要求，規(guī)范制作相應(yīng)文書。經(jīng)初審后的投訴件，受理的制作《投訴受理決定書》，不予受理的闡明理由和依據(jù)制作《投訴不予受理決定書》告知具名的投訴人。
雖然總局文書規(guī)范上闡明以上決定書可以通過互聯(lián)網(wǎng)、電話、短信、電子郵件、傳真、信函等方式告知，但在實踐中為避免今后證據(jù)收集整理的麻煩，建議書面告知。
辦法第十六條規(guī)定，市場監(jiān)督管理部門經(jīng)投訴人和被投訴人同意，采用調(diào)解的方式處理投訴；第二十一條第一款第五項規(guī)定了調(diào)解應(yīng)當自投訴受理之日起四十五個工作日內(nèi)處置，第二款則規(guī)定了終止調(diào)解的，應(yīng)當自作出終止調(diào)解之日起七個工作日內(nèi)告知投訴人和被投訴人。
與原食藥監(jiān)總局的《食品藥品投訴舉報管理辦法》不同的是，新的《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》不再規(guī)定舉報的受理程序，而是在第三十一條中規(guī)定應(yīng)當按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報。
故收到舉報件后，應(yīng)當?shù)怯洸⒏鶕?jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第十七條之規(guī)定，在收到舉報材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查并決定是否立案，須注意舉報人實名舉報的，應(yīng)自作出立案決定之日起五個工作日內(nèi)制作《立案或不予立案告知書》告知具名舉報人。
辦法第三十二條同時規(guī)定了行政機關(guān)對舉報辦理的有關(guān)義務(wù)：法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定市監(jiān)部門應(yīng)當將舉報處理結(jié)果告知舉報人或者對舉報人實行獎勵的，市監(jiān)部門應(yīng)當予以告知或獎勵。
以上條款涉及到的法律為《食品安全法》第一百一十五條“……接到咨詢、投訴、舉報，對屬于本部門職責的，應(yīng)當受理并在法定期限內(nèi)及時答復、核實、處理……對查證屬實的舉報，給予舉報人獎勵?！?，該條的“法定期限”可理解為《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第五十七條“適用一般程序辦理的案件應(yīng)當自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定……”辦理結(jié)果告知時，對申請了舉報獎勵的具名舉報人，應(yīng)當按照《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第十二條、第十三條的規(guī)定，在舉報立案查處完畢后的15個工作日內(nèi)向舉報人反饋辦理結(jié)果，及時認定獎勵等級，并將獎勵決定告知舉報人。
雖然法律法規(guī)并沒有明確告知的方式，但各種告知均須保留好告知證據(jù)，如郵政掛號信封、寄件憑證、錄音電話記錄、電子郵件等均須妥善留存，這些證據(jù)在復議、訴訟中都是其他機關(guān)判斷市監(jiān)部門履職的證明。
注意如因案情復雜等情況，導致行政機關(guān)不能在規(guī)定的期限90日內(nèi)作出處理決定，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第五十七條，有兩次延期規(guī)定，首次可延期30日，第二次延期，則需由市場監(jiān)督管理部門負責人集體討論決定，但應(yīng)當同時確定延長的合理期限，建議框定在首次辦理時限90日內(nèi)。
至于延期辦理的案件是否需要告知具名的舉報人，法律規(guī)定行政機關(guān)的義務(wù)是將舉報辦理結(jié)果告知舉報人，并沒有明確在未產(chǎn)生結(jié)果時的延期告知義務(wù)，但基于保障舉報人的知情權(quán)，我們?nèi)匀唤ㄗh延期亦需要告知具名的舉報人，可以以《舉報辦理情況告知書》的形式，告知舉報人過程性辦理情況，以規(guī)避程序糾紛引發(fā)不必要的復議訴訟牽扯精力，在案件查清辦結(jié)后，再以《舉報辦理結(jié)果告知書》的形式告知其最終辦理結(jié)果。
要避免就事論事，就舉報事項處理舉報事項，要對涉案產(chǎn)品標簽實施全面審查，部分職業(yè)舉報人出于纏繞行政機關(guān)“打行政”施加壓力的目的，往往從預包裝食品標簽中推理發(fā)現(xiàn)若干涉嫌構(gòu)成違法的內(nèi)容，但并不一次性向行政機關(guān)舉報，而是分期舉報，一旦預期利益得不到滿足，往往會利用標簽中的其他未被查證的違法事實來向行政機關(guān)再次舉報，導致陷于被動，故應(yīng)當高度重視職業(yè)舉報人的舉報，除去其舉報的事實要進行查證之外，要對涉案產(chǎn)品進行全面審查，徹底查清楚弄明白所有涉嫌違法違規(guī)和不符合標準的項目，預防職業(yè)舉報人有牌不一次性出完的情況發(fā)生，避免今后的復議訴訟中被復議機關(guān)和審判機關(guān)以事實未能查清為由對行政機關(guān)的辦理結(jié)果答復進行撤改的風險出現(xiàn)。
要查有沒有，要驗對不對。對預包裝食品的標簽合規(guī)性審查，要把握“從面到點、漸次深入”的原則，以法律為依據(jù)，以標準為準繩?，F(xiàn)以職業(yè)舉報人的視角，來對其發(fā)現(xiàn)標簽中存在問題的方式闡述如下：
1、按照《食品安全法》第六十七條標簽應(yīng)當標明的有關(guān)事項，對照涉訴產(chǎn)品的標簽內(nèi)容進行逐一核對，查有無缺項，有無應(yīng)當標明而未標明的項目。重點審查產(chǎn)品標簽標明的事項，如執(zhí)行標準、名稱、成分或配料、生產(chǎn)許可單元明細等是否與產(chǎn)品實際相符。
2、對照涉訴產(chǎn)品執(zhí)行標準來查驗其標簽內(nèi)容是否符合其執(zhí)行的標準。其中屬于國標、地標、行標、輕工業(yè)標準、團體標準的，可自食品伙伴網(wǎng)自行查詢獲取；執(zhí)行企標的，可自各省、市級衛(wèi)健委官網(wǎng)或下屬衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法機構(gòu)官網(wǎng)中的食品安全企業(yè)標準備案查詢欄目中查詢獲取。
重點對標準中規(guī)定了產(chǎn)品質(zhì)量等級而標簽中未標注的、標準中無等級劃分而標簽中標示等級的、標簽標示的配料與標準規(guī)定的工藝配料不一致的、標準中規(guī)定的保質(zhì)期與產(chǎn)品標簽標示不一致的、標準中規(guī)定了警示說明或不適宜人群而標簽實際未標注的等一一進行調(diào)查。
3、根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》（GB 7718-2011）和《食品標識管理規(guī)定》的規(guī)范性條款，結(jié)合《GB 7718-2011問答（修訂版）》，參考國家食品安全評估中心編著的《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則實施指南》中的有關(guān)釋義，詳細審查標簽標注事項是否合規(guī)。
重點查看產(chǎn)品名稱能否反映食品真實屬性；使用的產(chǎn)品名稱是否應(yīng)在同一版面臨近部位使用同一字號標示食品真實屬性的專用名稱；配料包括食品添加劑標示的名稱是否規(guī)范；附加的產(chǎn)品說明能否證實其依據(jù)；標簽中是否特別強調(diào)添加或含有一種或多種有價值、有特性的配料或成分而未標明添加量或在成品中的含量；標簽標示是否真實真確；是否標注或暗示具有預防、治療疾病、保健作用；銷售單元內(nèi)、外標簽標示的內(nèi)容是否一致；日期標示是否存在加貼、補印或篡改情形等。
4、根據(jù)《食品安全國家標準 食品添加劑使用標準》（GB 2760-2014）的規(guī)定，詳細審查產(chǎn)品標簽標示的食品添加劑使用是否依法合規(guī)。
重點審查產(chǎn)品在2760中對應(yīng)的食品類別號有無超范圍使用食品添加劑情形；是否存在帶入可能；是否存在應(yīng)當標明的事項而未標明等情況。
5、根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝食品營養(yǎng)標簽通則》（GB 28050-2011）及《預包裝食品營養(yǎng)標簽通則（GB 28050-2011）問答(修訂版)》，對照產(chǎn)品標簽標示的營養(yǎng)成分表進行一一核實。
重點審查其核心營養(yǎng)素蛋白質(zhì)、脂肪、碳水化合物和鈉的標示及其占營養(yǎng)素參考值（NRV），注意審查其名稱、順序、表達單位、修約間隔和“0”界限值；可按照28050附錄A來初步計算各營養(yǎng)素參考值；可按照《問答》第二十三提供的計算方式，對能量值進行初步折算；對豁免強制標示營養(yǎng)標簽的預包裝食品，如標簽中出現(xiàn)營養(yǎng)信息時，是否按標準規(guī)定標示；對“低能量、高蛋白、低脂、低糖、無鹽、富含……”等能量和營養(yǎng)成分含量在標簽中的聲稱，是否符合28050附錄C的要求和條件；對使用了營養(yǎng)強化劑的預包裝食品，要查看是否在營養(yǎng)成分表中標示強化后食品中該營養(yǎng)成分的含量值及其占營養(yǎng)素參考值（NRV）的百分比。
6、根據(jù)《食品安全國家標準 食品營養(yǎng)強化劑使用標準》（GB 14880-2012）及《食品營養(yǎng)強化劑使用標準（GB 14880-2012）問答》，來審慎判斷食品標簽中所涉營養(yǎng)強化劑的使用及標示是否依法合規(guī)。
7、根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝特殊膳食用食品標簽》（GB 13432-2013）、《食品安全國家標準 運動營養(yǎng)食品通則》等若干標準的規(guī)定，審慎判斷對標簽有特殊標注要求的食品標簽是否合規(guī)。
要按照《食品安全法》第六十八條的規(guī)定，審查散裝食品的標簽是否標明了至少應(yīng)當標注的“散裝六項”：食品的名稱、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期以及生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，可結(jié)合《食品安全國家標準 食品經(jīng)營過程衛(wèi)生規(guī)范》（GB 31621-2014）中關(guān)于散裝食品的有關(guān)規(guī)定進一步審核，須注意現(xiàn)場制售的食品部分地區(qū)已納入散裝食品銷售許可管理，但現(xiàn)場制售食品不適用GB 31621-2014。
應(yīng)結(jié)合《農(nóng)產(chǎn)品包裝和標識管理辦法》第三章 農(nóng)產(chǎn)品標識中的系列規(guī)定進行審查，因該辦法的適用部門為農(nóng)業(yè)部門，故對于食用農(nóng)產(chǎn)品的市場銷售中所涉標簽標識問題，應(yīng)轉(zhuǎn)至《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三十二條至三十五條來審查。
應(yīng)按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條及具體食品相關(guān)產(chǎn)品的執(zhí)行標準來綜合審查判斷。
以上任何一個環(huán)節(jié)，如出現(xiàn)不能判定的情況，可以對接有資質(zhì)的檢測機構(gòu)采取標簽稽查抽檢方式確認其是否經(jīng)得起形式合規(guī)檢測。
舉報人發(fā)現(xiàn)問題的途徑有限，只能通過標簽內(nèi)容推理有可能構(gòu)成了什么樣的違法事實，但行政機關(guān)不能靠推理執(zhí)法，應(yīng)予通過若干手段來查清事實。
對于職業(yè)投訴舉報人反映的預包裝食品標簽中所謂的嚴重違法問題，要拋開現(xiàn)象看本質(zhì)，區(qū)分生產(chǎn)者、經(jīng)營者不同性質(zhì)，該協(xié)查的協(xié)查、該檢測的檢測，要查清事實才能精準定性。
特別是關(guān)于常見的食品添加劑超范圍使用、復合配料標示的投訴舉報，其中食品添加劑要對照GB 2760甄別是否有3.4.1和3.4.2款中的帶入情形；復合配料的標示方法要對照GB 7718及其問答第二十五至二十七條縝密查證，須通過多方協(xié)查或?qū)嵉貦z查才能準確定性，要避免被舉報人推理性的措辭所誤導。
推理舉報可認定為證據(jù)不足，但推理執(zhí)法則是違法，對于行政機關(guān)的具體行政行為，投訴舉報人會復議訴訟，但當事人及利害相關(guān)人員一樣也會復議訴訟，行政機關(guān)面臨的風險是一樣的，所以必須要查清事實。
食品標簽的制作者一般分為兩種情形，一種是由生產(chǎn)者制作的預包裝食品標簽，另一種是由經(jīng)營者自行制作的散裝食品、現(xiàn)場制售食品以及符合拆零條件的預包裝拆零銷售食品標簽標識。
按照誰制作誰負責的原則，《食品安全法》第七十一條中明確規(guī)定了生產(chǎn)經(jīng)營者對其提供的標簽、說明書的內(nèi)容負責，故制作者承擔嚴格審查義務(wù)，經(jīng)營者承擔一般審查義務(wù)，其行政責任應(yīng)予區(qū)分認定。
按照原食藥監(jiān)總局《總局辦公廳關(guān)于食品安全行政處罰法律適用有關(guān)事項的通知》（食藥監(jiān)辦法函〔2016〕668號）的有關(guān)通知事項，《食品安全法》是規(guī)范食品生產(chǎn)經(jīng)營活動及其監(jiān)督管理的基本法律，《行政處罰法》是規(guī)范行政處罰的種類、設(shè)定及實施的基本法律。
在食品安全具體執(zhí)法實踐中，應(yīng)當綜合運用《食品安全法》和《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，切實做到處罰法定、過罰相當、處罰與教育相結(jié)合。
《行政處罰法》第二十七條明確了以下四種可以給予行政處罰從輕、減輕的具體情形：主動消除或者減輕違法行為危害后果的；受他人脅迫有違法行為的；配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；以及其他依法從輕或者減輕行政處罰的。同時，該法還規(guī)定違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。
《行政處罰法》第三十條同時明確，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。
《食品生產(chǎn)經(jīng)營監(jiān)督檢查管理辦法》第三十七條規(guī)定：
監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑的標簽、說明書存在食品安全法第一百二十五條第二款規(guī)定的瑕疵的，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當責令當事人改正。經(jīng)食品生產(chǎn)者采取補救措施且能保證食品安全的食品、食品添加劑可以繼續(xù)銷售；銷售時應(yīng)當向消費者明示補救措施。
認定標簽、說明書瑕疵，應(yīng)當綜合考慮標注內(nèi)容與食品安全的關(guān)聯(lián)性、當事人的主觀過錯、消費者對食品安全的理解和選擇等因素。有下列情形之一的，可以認定為食品安全法第一百二十五條第二款規(guī)定的標簽、說明書瑕疵：
（一）文字、符號、數(shù)字的字號、字體、字高不規(guī)范，出現(xiàn)錯別字、多字、漏字、繁體字，或者外文翻譯不準確以及外文字號、字高大于中文等的；
（二）凈含量、規(guī)格的標示方式和格式不規(guī)范，或者對沒有特殊貯存條件要求的食品，未按照規(guī)定標注貯存條件的；
（三）食品、食品添加劑以及配料使用的俗稱或者簡稱等不規(guī)范的；
（四）營養(yǎng)成分表、配料表順序、數(shù)值、單位標示不規(guī)范，或者營養(yǎng)成分表數(shù)值修約間隔、“0”界限值、標示單位不規(guī)范的；
（五）對有證據(jù)證明未實際添加的成分，標注了“未添加”，但未按照規(guī)定標示具體含量的；
（六）國家市場監(jiān)督管理總局認定的其他情節(jié)輕微，不影響食品安全，沒有故意誤導消費者的情形。
該條對“瑕疵”情形的規(guī)定已經(jīng)十分清晰明了。
繼國家市場監(jiān)督管理總局作出上述規(guī)定后，最高人民法院2022年11月30日公布《關(guān)于審理食品藥品懲罰性賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）》，也對如何認定“瑕疵”作出了規(guī)定：
第七條 【食品標簽說明書瑕疵的表現(xiàn)形式】人民法院可以認定下列情形屬于食品安全法第一百四十八條第二款規(guī)定的食品的標簽、說明書瑕疵：
（一）文字、符號、數(shù)字的字號、字體、字高不規(guī)范，或者外文字號、字高大于中文的；
（二）出現(xiàn)錯別字、多字、漏字、繁體字或者外文翻譯不準確，但不會導致消費者對食品安全產(chǎn)生誤解的；
（三）凈含量、規(guī)格的標示方式和格式不規(guī)范，食品、食品添加劑以及配料使用的俗稱或者簡稱等不規(guī)范，營養(yǎng)成分表、配料表順序、數(shù)值、單位標示不規(guī)范，或者營養(yǎng)成分表數(shù)值修約間隔、“0”界限值、標示單位不規(guī)范，但不會導致消費者對食品安全產(chǎn)生誤解的；
（四）對沒有特殊貯存條件要求的食品，未按照規(guī)定標注貯存條件的；
（五）食品的標簽、說明書存在其他瑕疵，但不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的。
第八條 【不屬于食品標簽說明書瑕疵的情形】人民法院應(yīng)認定下列情形不屬于食品安全法第一百四十八條第二款規(guī)定的食品的標簽、說明書瑕疵：
（一）未標明食品安全標準要求必須標明的事項的；
（二）故意錯標食品安全標準要求必須標明的事項的；
（三）未正確標明食品安全標準要求必須標明的事項，足以導致消費者對食品安全產(chǎn)生誤解的。
“免予處罰”的概念存在于特別法的特別規(guī)定中，與《行政處罰法》中的“不予處罰”是兩個概念。免予處罰屬于無過錯減免責任條款，其適用對象是無過錯的食品經(jīng)營者，不適用食品生產(chǎn)者，生產(chǎn)者違法行為的歸責適用嚴格責任原則，不適用免責，但依照《行政處罰法》第二十七條第二款規(guī)定不予行政處罰的除外。注意《食品安全法》第一百三十六條規(guī)定的是“可以免予處罰”，而不是“應(yīng)當免予處罰”，應(yīng)理解為是可以通過自由裁量來決定是否豁免罰款等罰種的行政處罰，但并不豁免沒收產(chǎn)品的行政處罰項。
參考《山東省食品藥品監(jiān)管系統(tǒng)執(zhí)法辦案指導意見（一）》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)食安法第一百三十六條，對食品經(jīng)營者免予處罰應(yīng)當同時符合以下三個條件，我們簡稱“免責三項”：
（一）食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)
（1）食品經(jīng)營者應(yīng)當按照《食品安全法》第五十三條的規(guī)定，根據(jù)供貨者是生產(chǎn)者或者經(jīng)營者等不同情形，分別查驗相應(yīng)的食品生產(chǎn)許可證或者食品經(jīng)營許可證；經(jīng)營保健食品的，還需查驗注冊或者備案證明文件、企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量標準、保健食品出廠檢驗合格報告，進口保健食品還應(yīng)當索取檢驗檢疫合格證明。食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者應(yīng)當依法查驗食用農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地證明或者購貨憑證。
（2）采購食品的生產(chǎn)經(jīng)營日期應(yīng)當在食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證有效期內(nèi)；采購的食品應(yīng)當包含在食品生產(chǎn)許可證書載明的食品明細或者食品經(jīng)營許可證書載明的經(jīng)營項目范圍內(nèi)。
（3）依法查驗食品檢驗合格證或者其他合格證明。供貨方提供檢驗報告的，應(yīng)當與供貨批次相對應(yīng)。食品經(jīng)營者查驗的許可證或者合格證明應(yīng)當為原件或者加蓋公章的復印件。食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者、食品經(jīng)營企業(yè)除執(zhí)行上述規(guī)定外，還應(yīng)當按照《食品安全法》第五十三條第二款、第三款等規(guī)定，建立進貨查驗記錄制度，如實記錄，并依法保存進貨票據(jù)、食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證明、產(chǎn)品合格證明等憑證。
（二）食品經(jīng)營者有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準
食品經(jīng)營者有以下情形之一的，應(yīng)當認定明知采購的食品、食品添加劑不符合食品安全標準：
（1）產(chǎn)品價格明顯低于同類產(chǎn)品市場價格且無正當理由；
（2）預包裝食品無食品標簽；
（3）預包裝食品缺少《食品安全法》第六十七條第一款第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容或者對第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容未盡到合理審查義務(wù)；
（4）產(chǎn)品標簽、說明書涉及疾病預防、治療功能。保健食品標簽、說明書內(nèi)容與注冊或備案不一致；
（5）其他明顯違反食品安全標準的情形。
（三）食品經(jīng)營者如實說明進貨來源。食品經(jīng)營者能夠提供供貨方名稱、地址、聯(lián)系方式且查證屬實。
參考《廣州市食品藥品監(jiān)督管理局食品監(jiān)管執(zhí)法分局關(guān)于適用<食品安全法>第一百三十六條的指導意見》，對于適用免責處置的當事人，其可能由于客觀原因無法當場全部提供證明上述三項的證據(jù)，基于保護當事人合法權(quán)益的角度考慮，參照聽證程序的申請期限規(guī)定，可統(tǒng)一給予當事人三個工作日的舉證期限，如其舉證不能，原則上不考慮適用一百三十六條。
應(yīng)嚴格按照《市場監(jiān)管總局關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導意見》（國市監(jiān)法〔2019〕244號）的要求，準確行使自由裁量權(quán)。
在處置職業(yè)投訴舉報件的行政執(zhí)法實踐中，應(yīng)結(jié)合案情和當事人具體情況，綜合考量其違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度以及當事人主觀過錯等因素，本著合法原則、過罰相當原則、比例原則、處罰與教育相結(jié)合原則、綜合裁量原則，決定是否給予行政處罰、給予行政處罰的種類和幅度的權(quán)限。
該從嚴的一律從嚴；依法可以從輕、減輕的依法從輕、減輕；該不予處罰的依法不予處罰；經(jīng)調(diào)查終結(jié)認定違法事實不成立，依法不得給予行政處罰的予以結(jié)案；對比當事雙方證據(jù)效力，發(fā)現(xiàn)違法事實不清的、證據(jù)不足的，該不予立案的不予立案。對舉報人舉報的事項，經(jīng)查證屬實的給予認定；經(jīng)查證其舉報的違法事實不成立的、與最終認定的違法事實不一致的，不予認定，不予獎勵；對行政機關(guān)自行查證的違法事實，與舉報人的舉報無關(guān)聯(lián)，無需告知亦無需獎勵。
不論做出何種處理決定，具體行政行為都要嚴謹縝密依法依程序精準作出，只要事實清楚、程序合法、定性精準、適用依據(jù)正確、裁量適當，就能不懼任何復議和訴訟，無懈可擊！
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